臺灣投資者如何應對隱名投資的法律風險

　　北京市子悅律師事務所主任 鄧建國

　　風險

　　根據相關法律規定，臺商在大陸的投資仍以外資待遇對待，一些臺商為了進入限制或禁止外商投資的產業，采取隱名投資的方式，但隱名投資有很大風險，也是造成股權或經營權糾紛的非常重要的原因。

　　在隱名投資中，臺商多是尋找自己信賴的朋友，這就導致了隱名投資糾紛形成的幾個原因：

　　（一）隱名投資者與顯名投資者的關系是建立在互相信賴的基礎上，沒有法律的保障，所以一旦信賴基礎出現裂痕就會導致這種投資關系的糾紛。

　　（二）也就是因為顯名投資者與隱名投資者的信賴關系，使隱名投資者過于信任對方而多不參與管理，最后致使自己的權利被侵害。

　　（三）而在雙方發生糾紛時，顯名投資者明顯掌握大量有利證據，而隱名投資者在舉證上很容易處于不利的局面。

　　案例

　　李某在2004年11月，與朱某、趙某共同投資83萬元設立A賓館，其中李某投資48萬元，占有股份的58%，朱某投資20萬元，占有股份的24%，趙某投資15萬元，占有股份的18%。2005年2月20日三位股東在賓館辦公室舉行股東會，會議研究決定董事會由三人組成，股東李某任董事長、股東朱某任總經理，股東趙某任董事，并記載在《關于A賓館董事會、董事分工的決定》。2005年2月23日，朱某以自己的名義存入中國銀行無錫分行驗資賬戶貨幣資金14萬元，季某也以自己的名義存入貨幣資金6萬元，進行A賓館的設立驗資，2月28日，A賓館取得了企業法人營業執照，注冊資本為20萬元。2005年3月27日李某、朱某和趙某簽訂了一份《關于A賓館有關情況的說明及確認投資股份的決定》，上面載明，在擬建賓館時已確定三位股東，股東為：李某、朱某、趙某。2005年7月23日，李某、朱某、趙某和季某簽訂了一份《關于A賓館股東構成情況說明》，上面載明，無錫市A賓館有限公司于2004年11月，籌建，投資股東為李某（占58%股份），朱某（占24%股份），趙某（占18%股份）。但是在辦理營業執照時，為了方便起見，工商登記股東為朱某和季某兩人，實際上季某為B公司的法定代表人，A賓館按年度向B公司繳納租金，季某未對A賓館進行投資參股，對A賓館的債權債務也該不承擔任何責任。但開展經營后，朱某只顧個人利益而無視其他股東利益，對于股東決議拒不遵守，且拒絕李某以控股股東的身份進行管理參與，已經嚴重影響到了李某的合法權益。1

　　最后，在訴訟中，法院認為證據充足而認定了李某的隱名投資。

　　上面案例的爭論焦點之一就是李某與A賓館之間是否構成隱名股東關系。在本案中李某是完全具備隱名股東的條件：首先，李某是在實際出資設立公司是出資了48萬元的，并且在訴訟中是有證據可以佐證的。其次，李某成為A賓館股東是他本人的真實意思表示，這體現在李某和其他出資股東、名義股東兩次簽訂協議確認其股東身份和出資比例。然后，李某實際出資、行使股東權利，具備公司股東的實質特征，李某和A賓館之間的隱名投資協議應被認定為有效。

　　應對

　　從上面的案例我們可以看出，隱名投資是可以被認定的，但是在什么時候被認定是存在差異的：當爭議發生在公司內部時，應首先探究當事人的真實意思表示；而當爭議發生在與公司以外的第三人則應遵循公示原則來處理，以保護善意第三人的權益。

　　當臺商們希望在大陸進行隱名投資，如何保證發生糾紛時各方面可以對自己有利，是自己的權益不受到侵害：

　　（一）事先要充分了解大陸的法律制度以及政策。

　　由于現在開放程度不斷提高，很多以前不允許臺商介入的領域，現在已經得到的允許。并且要在事先了解大陸隱名投資的法律規定。以保證自己采取正確的隱名投資方法。

　　（二）了解顯名投資者的情況

　　由于隱名投資的特殊性，使得隱名投資者應當在充分了解顯名投資者的各方面情況，尤其是資信狀況后再決定投資事宜。

　　（三）實際參與公司運作。

　　實踐中很多臺商不參與公司的實際運營管理，這樣在糾紛發生時就導致了只能被法院認定對公司的債權。所以為了保障股權或者股權的財產性權益最好以股東的身份在公司內部行使權利，參與公司運營，或明確約定臺商為股東或臺商承擔投資風險。

　　（四）在各種保障措施中最為有效的就是簽訂一份全面的隱名投資協議。

　　一份隱名投資協議應該包括以下條款：

　　1．顯名投資者以及隱名股東的實際投資數額；隱名股東進行隱名投資的事實，和交由顯名股東以顯名股東的名義對公司投資。

　　2．顯名投資者的投資并且將相關內容載入公司章程，工商登記，權利義務。

　　3．公司治理結構。

　　4．顯名股東和隱名股東均以自己的實際出資通過顯名股東向公司承擔有限責任。

　　5．顯名股東或隱名股東死亡的，其繼承人享有被繼承人在投資協議中的權利、義務。

　　6．顯名股東、隱名股東轉讓股權時，股東中的顯名股東和隱名股東在同等條件下均有優先受讓權。

　　7．隱名股東和顯名股東的利益分配方式：一般的方式是支付給顯名股東固定報酬，而規定隱名投資者享受股東權益。但是，如果隱名投資明顯是為了規避大陸的如市場準入等強制性法規，那么應該為今后可能被法院認定為債權債務關系做事先準備。即，可以將隱名投資者的回報寫成債權回報性質，規定顯名股東履行債務的數額與股權的紅利相等或等于紅利的特定比例。2

　　（五）保存證據。

　　由于隱名投資本身就是一種非常容易產生糾紛的投資方式，所以為了避免日后糾紛產生時自己處于不利局面，并且良好的保護自己的權益。隱名股東應當妥善的保管好各類證據。

　　總之，從事隱名投資的臺商應該聘請具有隱名投資專業知識和實踐經驗的律師或專家為其提供專業法律服務，從而在大陸的法律制度下最大限度地保護和實現自身的合法權益。